Вопрос
Как быть ТК, ведь данные дни нерабочие не относятся к случаям освобождения от работы, и тем более за эти дни выплата имеет статус заработная плата. Подскажите как быть в рамках закона и оплатить отпуска? Что взять в среднюю?
Ответ
Определение «нерабочие дни с сохранением заработной платы» в ТК РФ отсутствует, но содержатся в Указах Президента от 25.03.2020 № 206, от 02.04.2020 N 239, от 28.04.2020 № 294, что уже противоречит нормам ст. 5 ТК РФ. В свою очередь расчет средней заработной платы регулируется Постановлением Правительства № 922 от 24.12.2007 года, в котором на основании:
п.2 пп. «о» учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.
п.5 пп. «е» исключается время, а также начисленные за это время суммы, если работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.
На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что Указы Президента есть о нерабочих днях, но определения нерабочих дней с сохранением заработной платы в Трудовом Кодексе отсутствует, соответственно нормы Постановления Правительства № 922 каждая организация может трактовать по своему, т.к. перечень п. 5 пп. «е» и п. 2 пп. «о» не определен и открыт. Выбранный вариант необходимо закрепить в Учетной политике.
В доказательство сделанных выводов так же отметим, что разногласия существуют и в ведомствах. На данный момент Минтруд рекомендует ни дни, ни суммы, в расчет средней заработной платы не брать (письмо Минтруда от 18.05.2020 № 14-1/В-585), а Роструд считает, что исключать из расчетного периода нерабочие дни и полученную заработную плату за них не нужно (Роструд в ответах на вопросы: № 126663 от 22.04.2020 https://онлайнинспекция.рф/questions/view/126663, № 124022 от 06.04.2020 https://онлайнинспекция.рф/questions/view/124022 , № 126970 от 23.04.2020 https://онлайнинспекция.рф/questions/view/126970 ).
Заметим, что данные рекомендации ведомств носят рекомендательный характер и не имеют статуса нормативно-правовых актов.